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　　了解自身產(chǎn)品及供應(yīng)商

　　電子設(shè)備的元件通常來自多個(gè)不同的供應(yīng)商，因此在NPE提交起訴書后，應(yīng)該在第一時(shí)間采取的一個(gè)關(guān)鍵步驟是，確定被指控專利所涉及的元件以及提供這些元件的供應(yīng)商。

　　了解自己的供應(yīng)鏈至關(guān)重要，主要有3個(gè)方面的原因：一是供應(yīng)商可能最了解所涉及的元件，并擁有你證明不侵權(quán)所需的技術(shù)信息；二是供應(yīng)商通常知曉一些非常好的將NPE專利無效掉的技術(shù)。在案件中，越早確定并開始收集有價(jià)值的不侵權(quán)和專利無效信息，對(duì)抗NPE的抗辯力度就越強(qiáng)；三是你所在公司與供應(yīng)商之間可能簽有協(xié)議，可以補(bǔ)償公司受到專利侵權(quán)訴訟造成的損失。在NPE提交訴狀后，中國企業(yè)應(yīng)在第一時(shí)間找到與被訴侵權(quán)產(chǎn)品元件的供應(yīng)商之間簽訂的協(xié)議，并確定協(xié)議中是否包含補(bǔ)償條款，而且應(yīng)盡快將訴訟信息及任何損失補(bǔ)償協(xié)議內(nèi)容告知供應(yīng)商。在進(jìn)行上述步驟的過程中，應(yīng)避免與供應(yīng)商發(fā)生爭(zhēng)論，因?yàn)樗麄兊暮献鲗⒂兄谀愕目罐q。如果你所在公司與供應(yīng)商形成統(tǒng)一戰(zhàn)線，于NPE將更為不利。

　　分析權(quán)利要求 找出對(duì)方弱點(diǎn)

　　NPE最喜歡針對(duì)一些無需大量技術(shù)分析或?qū)＜覅⑴c就能輕松調(diào)查和指控的產(chǎn)品元件提起訴訟。因此，NPE指控的產(chǎn)品元件通常是在測(cè)試中可以觀察到的元件，或者用戶手冊(cè)或制造商網(wǎng)站上公開描述的元件。所以，NPE的目標(biāo)經(jīng)常是電子產(chǎn)品的用戶界面和軟件應(yīng)用程序。

　　不過，NPE的這種慣用指控通常包含根本性缺陷。縱然某個(gè)產(chǎn)品由于包含一些可觀察到的、與所主張專利相似的技術(shù)特征或功能而成為訴訟目標(biāo)，但被訴產(chǎn)品可能不滿足專利權(quán)利要求所需的其他要素，從而不構(gòu)成侵權(quán)。另外，由于這些案件經(jīng)常涉及到表面上可觀察到的特征，所以證明產(chǎn)品不具有專利所要求的要素可能相對(duì)直接、簡(jiǎn)單。

　　因此在收到訴狀后，中國企業(yè)應(yīng)仔細(xì)地將NPE所主張的權(quán)利要求中的要素與被指控的產(chǎn)品或系統(tǒng)進(jìn)行比較。一旦發(fā)現(xiàn)NPE指控中的弱點(diǎn)，就可以向NPE施加壓力，要求其說明產(chǎn)品如何侵權(quán)。

　　對(duì)NPE發(fā)起攻勢(shì)

　　NPE通常的想法是不需要在訴訟中投入過多精力，就能快速、輕松地與被訴對(duì)象達(dá)成庭外和解。如果中國企業(yè)在案件的早期階段采取攻勢(shì)，就可能扭轉(zhuǎn)勢(shì)頭，將案件焦點(diǎn)從所謂的侵權(quán)產(chǎn)品轉(zhuǎn)向NPE漏洞百出的指控。事實(shí)上，在NPE案件中，通常最好的辦法就是“以毒攻毒”。另外，通過在早期迫使NPE解決實(shí)質(zhì)性問題，可以有效地縮小案件范圍，從而降低因漫長(zhǎng)訴訟和取證所產(chǎn)生的高昂成本。另外，中國企業(yè)還可以在美國專利商標(biāo)局（USPTO）挑戰(zhàn)NPE所主張專利的有效性，從而對(duì)NPE施加更多壓力。

　　一、在地區(qū)法院可采取的策略

　　首先，中國企業(yè)可以盡快寄送信函，解釋為何你的產(chǎn)品不可能侵犯對(duì)方所主張的專利權(quán)利要求，并要求NPE提供指控依據(jù)，從而將壓力轉(zhuǎn)移到NPE身上。盡管NPE最可能的做法是回避你的請(qǐng)求并拒絕做出實(shí)質(zhì)性回復(fù)。但如果其給出了答復(fù)，那么盡早明確你的不侵權(quán)立場(chǎng)，可能有助于在案件后期說服法庭相信NPE的指控缺乏法律依據(jù)，且NPE應(yīng)承擔(dān)你所在公司的訴訟費(fèi)用。如果你很容易向法庭證明自己的產(chǎn)品未構(gòu)成侵權(quán)，而NPE無法提供充分證據(jù)，則對(duì)你更為有利。

　　如果NPE無法解釋其侵權(quán)指控，也無法反駁你在信函中所解釋的不侵權(quán)主張，那么你可以提出撤銷起訴書的動(dòng)議或規(guī)則11制裁的動(dòng)議（Motion for Rule 11 Sanctions），進(jìn)一步向其施加壓力。如果你可以證明NPE的指控沒有合理依據(jù)，那么這兩種類型的動(dòng)議都比較適用。一般而言，如果希望提起的撤銷動(dòng)議成功獲批，你需要證明不存在任何表明你的產(chǎn)品構(gòu)成侵權(quán)的事實(shí)。

　　若要使規(guī)則11制裁的動(dòng)議成功獲批，你不僅要證明產(chǎn)品不存在這些專利權(quán)利要求要素，還要證明NPE的侵權(quán)觀點(diǎn)缺乏客觀依據(jù)。顯而易見，這兩種動(dòng)議的舉證責(zé)任都在被告身上。然而，縱然面對(duì)這些困難重重的舉證責(zé)任，只要你能輕松證明自己的產(chǎn)品與NPE主張的權(quán)利要求之間存在顯著區(qū)別，依然可能取得成功。

　　另外，如果能在案件早期階段迫使原告縮小其侵權(quán)指控范圍，則也能適當(dāng)平衡雙方成本負(fù)擔(dān)。NPE準(zhǔn)備和提交起訴書時(shí)花費(fèi)的時(shí)間很少，而且要收集和生成的文檔也很少。相比之下，被告通常要花費(fèi)大量的時(shí)間、精力和金錢了解訴訟所帶來的風(fēng)險(xiǎn)，并做出應(yīng)對(duì)策略。因此，建議被告在案件早期反復(fù)向原告施加壓力，使其僅重點(diǎn)關(guān)注一兩件專利中的一兩個(gè)權(quán)利要求，從而縮小案件范圍。

　　二、在USPTO可采取的策略

　　在這一階段，尤其是你已能夠成功使NPE提供一些有關(guān)指控范圍的詳細(xì)信息時(shí)，就應(yīng)考慮是否要挑戰(zhàn)對(duì)方所主張專利的有效性。挑戰(zhàn)專利有效性將對(duì)NPE造成更大壓力，可能導(dǎo)致其不得不兩線作戰(zhàn)。另一種可選做法是，在你向USPTO提出專利權(quán)無效申請(qǐng)后，可以請(qǐng)求聯(lián)邦地區(qū)法院將案件暫停，以等待USPTO的裁決。向USPTO提出專利權(quán)無效共有4種主要途徑： 單方復(fù)審、雙方復(fù)議（IPR）、授權(quán)后復(fù)議（PGR）以及所覆蓋商業(yè)方法的授權(quán)后復(fù)議（CBM），每種途徑都各有優(yōu)勢(shì)和劣勢(shì)。

　　單方復(fù)審是成本最低的提出專利權(quán)無效的方法。其不適用禁反言規(guī)定，且任何一方在專利授權(quán)后都可隨時(shí)提請(qǐng)單方復(fù)審。不過，你無法更進(jìn)一步參與無效程序，專利的有效性將僅由專利審查員和專利權(quán)人繼續(xù)商議，且最終被撤消的專利權(quán)利要求不足20%，超過80%的權(quán)利要求被確認(rèn)有效。

　　IPR、PGR和CBM無效程序都是在2012年《美國發(fā)明法案》（AIA）中才出現(xiàn)的。相比于單方復(fù)審，在這些程序中申請(qǐng)人的參與程度更高。與訴訟一樣，這些程序中包含有限的調(diào)查取證、詢問證人和聽證。這些AIA訴訟程序必須在一年內(nèi)完成，且成功率顯著高于單方復(fù)審。

　　綜上，遭遇NPE指控的中國企業(yè)在訴訟剛開始就應(yīng)考慮采取應(yīng)對(duì)策略，包括4個(gè)部分：分析被指控的產(chǎn)品并確定相關(guān)供應(yīng)商和侵權(quán)損失補(bǔ)償人；找出NPE案件中的弱點(diǎn)； 利用這些弱點(diǎn)將訴訟壓力轉(zhuǎn)移給NPE；向USPTO提出請(qǐng)求，挑戰(zhàn)NPE專利的有效性。這些策略可打亂NPE的常規(guī)部署，有可能幫助中國制造商和供應(yīng)商避免向NPE支付不必要的“過路費(fèi)”，并向NPE宣示你所在公司并非“待宰羔羊”。